中新經緯4月14日電 題：防范數字藏品的金融化，而非數字藏品本身
作者 肖颯北京大成律師事務所合伙人
2022年4月13日中國互聯網金融協會、中國銀行(601988)業協會、中國證券業協會發布《關于防范NFT相關金融風險的倡議》(以下簡稱《倡議》)，提出堅決遏制NFT金融化證券化傾向，從嚴防范非法金融活動風險。
目前，NFT(非同質化代幣)在售賣過程中，出現了金融化的傾向，尤其是二級市場的開放，進一步刺激了消費者的炒作心理?！冻h》的發布說明數字藏品金融化的問題已經凸顯并被監管部門關注。
增設反洗錢義務
《倡議》提出對發行、售賣、購買主體進行實名認證，妥善保存客戶身份資料和發行交易記錄，積極配合反洗錢工作。
應當注意的是，國內NFT發行、交易平臺總體而言合規性較高，很少發現非國際版收受比特幣、以太幣或平臺幣的情況。但是，某些平臺有國際版，普遍存在收取虛擬幣的現象，中國人在境外從事在中國違法在海外合法的業務，管轄權最終還是會落在國內，請勿聰明反被聰明誤。
在實名認證方面，多數平臺還是能夠做到的，但反洗錢意識普遍不足。其實，無論是國標還是國際標準，對于“交易對手方”劃入合規體系都是有要求的。
同時，我們發現NFT平臺存在大量未成年人買家，根據《民法典》第十九條和相關政策，應根據行為習慣畫像，重新設計算法，將不符合未成年人認識水平的購買行為提前預判和處理，防止青少年沉迷其中，造成家庭沉重財務負擔。
不為投資NFT提供融資支持，不包括支付
有支付公司很擔心自己是否會被《倡議》規制，從現有條款看，“不為投資NFT提供融資支持”，這里的融資應是指“加杠桿”而非支付渠道。
然而，根據近期“幫信罪”實務和“科技中立”想法的破除，支付渠道對于自己的商戶要有所了解，不得以不知道客戶資金來源為由抗辯。做好KYC(了解你的客戶)是支付公司的基本義務，對于新業務尤其是與虛擬資產相關的業務應當更為謹慎。
一個作品發眾多NFT，屬于變相ICO嗎？
《倡議》最值得關注的是其中明確規定“不通過分割所有權或者批量創設等方式削弱NFT非同質化特征，變相開展代幣發行融資(ICO)”。這似乎意味著大規模發行NFT的行為均存在較高的法律風險。但實際上重點在于“變相開展代幣發行融資”。換言之，政策所抵制的是變相開展代幣發行融資的行為，而“通過分割所有權或者批量創設等方式削弱NFT非同質化特征”的表述僅僅是對代幣發行融資的典型模式進行舉例。利用NFT進行代幣發行融資的典型行為就是通過分割所有權或者批量創設等方式削弱NFT非同質化特征，但不能說有符合這類模式的行為就是代幣發行融資的行為。
那如何理解代幣發行融資呢？中國人民銀行等七部門聯合發布的《防范代幣發行融資風險的公告》中明確指出代幣發行融資本質上是一種未經批準非法公開融資的行為。在融資行為中，融資的對象在提供資金的時候一定會有“投資并等待未來某個時點收益”的意思。因此，對《倡議》中的這一條款要進行“穿透式”實質理解，而不能在所有權、物權或債權上兜兜轉轉。
實際上，這也與監管部門以往對代幣發行融資的態度一脈相承，即在比特幣盛行時期提示謹防比特幣炒作風險，在虛擬貨幣盛行時期謹防虛擬貨幣相關金融風險。時至今日，元宇宙、NFT的概念又盛行一時，因而相關不法人員又借助元宇宙、NFT的形式變相開展代幣發行融資。這當然也為監管部門所抵制。
《倡議》之所以提及分割所有權或者批量創設等方式，正是因為這些方式會在一定程度上削弱NFT的非同質化屬性，從而可以被不法分子利用進行代幣發行融資。因此，只要相關企業合法合規運行NFT平臺，不開展變相代幣發行融資的行為，便不存在此類法律風險。但需要注意的是，變相的解釋權往往在監管部門，即便企業自認其行為不構成代幣發行融資，但也存在被誤判的可能。故企業最好采取有關措施增強NFT的非同質化特征，以防相關法律風險產生。
同時，不能機械理解“變相”就是任何行為均可，而將正常銷售行為和促銷行為也當作變相發幣，這種做法不可取。對于“變相”的理解，還得回到《倡議》本身的出臺目的來看，就是堵住金融風險而非抑制文化行業數字化發展。
防范數字藏品的金融化
《倡議》對于防止數字藏品金融化，發揮數字藏品行業本身的文化價值具有重要意義。要理解《倡議》的精髓，就必須要明白我們防范的是數字藏品的金融化，而非數字藏品本身。NFT的金融化現象在國外市場尤為興盛，國外數字藏品多發行在公鏈上，且可以隨意轉讓和再次銷售。這就使得國外數字藏品金融化沒有任何阻礙，數字藏品本身的文化藝術價值亦湮沒在金融化的大潮之下，“對敲”等擾亂交易秩序的行為也屢見不鮮，這些亂象本身就蘊藏了發生系統性金融風險的可能。在《倡議》公布前，國內主流數字藏品平臺均發布了行業自律書，做到數字藏品平臺全流程實名，內容全鏈審查。
但仍有個別平臺蠢蠢欲動，欲通過“發揚文化IP”之名行數字藏品“金融化”之實，這種做法無異于飲鴆止渴，切斷行業發展道路。《倡議》的公布正是阻擋數字藏品市場金融化、助力行業健康發展的利器?！冻h》中的六項行為規范基本斷絕了國內數字藏品金融化的可能。這對于發揮數字藏品本身的文化藝術價值是重大的利好消息。
同時現有的致力于發揮數字藏品文化藝術價值的平臺亦無須過分緊張，只要相關企業合法合規運行數字藏品平臺，不開展或變相開展代幣發行融資行為，便不存在相關的法律風險。數字藏品行業本身擁有巨大的發展前景，但不可否認數字藏品的特性使其具有被金融化的風險?！冻h》的發布正是“及時糾偏”的良藥，有助于國內數字藏品市場走出一條健康、積極的文化產業道路。(中新經緯APP)
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