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第1079期  編號：HDFYZSCQ20191079

單位｜恒都知識產(chǎn)權法律中心

作者｜信息網(wǎng)絡與電子商務專業(yè)組 黃曉蕾

編者｜恒都微信運營團隊

2018年7月以來，P2P行業(yè)的雷聲不絕于耳，在短短兩個月中，超過數(shù)百家P2P平臺集體爆雷，其中不乏交易規(guī)模上百億的P2P平臺，讓廣大投資者人心惶惶。P2P爆雷后，投資人的追償往往充滿困難，根據(jù)融360曾發(fā)布的一份調查報告顯示，在全國曾踩過雷的P2P投資人中，有83.11%的投資人目前尚未追回本金。即使最后熬到司法程序終結，追償?shù)没氐馁Y金也往往不到半數(shù)。

那么，在P2P爆雷后，投資人應當向誰追償？如何追償？怎樣避雷呢？

一P2P網(wǎng)絡借貸過程中參與各方之間的法律關系

首先需明確的是，P2P平臺與參與各方的法律關系與該平臺的運營模式相關，國內的P2P網(wǎng)絡借貸平臺可分為以下三種模式：

1.“線上”模式。此模式中，P2P平臺主要對借款人進行信用評級，向出借人披露信息，撮合借貸交易，從中收取中介服務費用。P2P平臺相當于信息中介，與出借人、借款人之間為居間合同關系。

2.“線上線下”模式。此模式中，與“線上”模式相同，P2P平臺提供交易信息，撮合交易。但在此模式下，P2P平臺利用收取的服務費設立“風險備用金賬戶”，在借款人到期不還本付息時，P2P平臺利用風險備用金賬戶中的資金先行墊付借款。在這里P2P平臺既是信息中介，也是保證人。

3.“線下”模式。此模式中，P2P平臺先在線下對借款人審核，再作為出借人與借款人簽訂借款合同，此時P2P平臺為債權人，然后出借人與P2P平臺簽訂債權轉讓合同，P2P平臺將對借款人的債權轉讓給出借人，此時P2P平臺為信用中介。

二不同模式下的追償路徑

由于不同的模式下，P2P平臺與參與各方的法律關系不同，在出現(xiàn)問題時，可追責的對象也是不同的。在第一種模式下，P2P平臺作為居間服務的提供者，應當盡到對借款人的充分調查以及對出借人的充分信息披露的義務，如果P2P平臺提供虛假信息或者故意隱瞞信息，就應當承擔法律責任。

事實上，一些P2P平臺爆雷就是因為P2P平臺虛構借款人信息或投資信息，將收集來的資金用于“自融”或“借新還舊”，最后導致資金鏈斷裂，實際控制人跑路，不能歸還借款。在這種情況下，P2P平臺將構成“非法吸收公眾存款罪”或“集資詐騙罪”，投資者作為受害人，可通過及時報警、提供證據(jù)，參與到刑事司法程序中，最后通過贓款退賠手續(xù)獲得賠償?shù)目铐棥＿@種路徑的耗時長，追回的投資款一般不會超過50%。

在P2P平臺沒有虛構信息，充分履行了信息披露義務，合規(guī)經(jīng)營，由于借款人大規(guī)模逾期，不得不清盤，在這種情況下，也并不代表追債無門，出借人可通過民事訴訟程序追回欠款。

在第二種模式與第三種模式下，P2P平臺由于自身充當著保證人的角色，因此承擔的義務比單純的居間服務提供者更重，由于將風險導向平臺自身，因此對于平臺本身的風險控制能力要求也更高。在這兩種模式下，P2P平臺即使盡到了信息披露義務，也不能脫責，投資人可通過民事訴訟程序要求其承擔保證責任，挽回損失。

三如何避免“踩雷”？

根據(jù)《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，P2P平臺被嚴格限定為信息中介而非信用中介，因此，對于上文中提到的后兩種模式，隨著監(jiān)管的實施，交易的風險會變得更大，在選擇平臺時，應注意這一點。

《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》（2016.8.17實施）

第二條 ……本辦法所稱網(wǎng)絡借貸是指個體和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸。個體包含自然人、法人及其他組織。網(wǎng)絡借貸信息中介機構是指依法設立,專門從事網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務活動的金融信息中介公司。該類機構以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道,為借款人與出借人(即貸款人)實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務。……

其次，對于一些宣傳“高收益、高回報”的平臺，也不要輕信，可通過調查P2P平臺的運營公司的資本實力、是否存在獨立的第三方擔保機構、信息披露的準確性與及時性以及資金托管方的條件來綜合判斷。

《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》第十條中對網(wǎng)貸平臺的禁止行為也作出了規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)網(wǎng)貸平臺存在此條中所列的行為，也應立即退出，避免損失。

《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》（2016.8.17實施）

第十條   網(wǎng)絡借貸信息中介機構不得從事或者接受委托從事下列活動：

（一）為自身或變相為自身融資;

（二）直接或間接接受、歸集出借人的資金;

（三）直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息;

（四）自行或委托、授權第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動電話等電子渠道以外的物理場所進行宣傳或推介融資項目;

（五）發(fā)放貸款,但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外;

（六）將融資項目的期限進行拆分;

（七）自行發(fā)售理財?shù)冉鹑诋a(chǎn)品募集資金,代銷銀行理財、券商資管、基金、保險或信托產(chǎn)品等金融產(chǎn)品;

（八）開展類資產(chǎn)證券化業(yè)務或實現(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權轉讓行為;

（九）除法律法規(guī)和網(wǎng)絡借貸有關監(jiān)管規(guī)定允許外,與其他機構投資、代理銷售、經(jīng)紀等業(yè)務進行任何形式的混合、捆綁、代理;

（十）虛構、夸大融資項目的真實性、收益前景,隱瞞融資項目的瑕疵及風險,以歧義性語言或其他欺騙性手段等進行虛假片面宣傳或促銷等,捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽,誤導出借人或借款人;

（十一）向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結構化產(chǎn)品及其他衍生品等高風險的融資提供信息中介服務;

（十二）從事股權眾籌等業(yè)務;

（十三）法律法規(guī)、網(wǎng)絡借貸有關監(jiān)管規(guī)定禁止的其他活動。

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